В этой статье мы поговорим о том, как участнику закупки правильно сформулировать свое предложение в отношении объекта закупки. Кажется, что это очень простой вопрос. Как товар не назови, его характеристики и потребительские свойства от этого не изменятся. Но это только на первый взгляд. Практика, к сожалению, часто доказывает обратное. И подтверждение этому – многочисленные факты отклонения заявок, которые для неискушенных в тонкостях закупочных процедур не всегда понятны.
Для начала давайте обратимся к закону «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд» (федеральный закон № 44-ФЗ). В законе говорится, что в случае закупки товара (в том числе поставляемого при выполнении работ или оказании услуг) в заявку включаются характеристики предлагаемого участником закупки товара (ст. 43). Они должны соответствовать показателям, установленным в описании объекта закупки. Если необходимые характеристики не указаны, либо их значения не соответствуют описанию объекта закупки, заявка подлежит отклонению (п. 1 ч. 12 ст. 48).
По результатам анализа правоприменительной практики представляется возможным сформулировать рекомендации, учитывая которые участники закупок могут существенно повысить свои шансы на успех.
- Наименование предлагаемого товара необязательно должно совпадать с наименованием товара в извещении о закупке. Но при закупке медицинских изделий оно обязательно должно совпадать с их наименованием в РУ
Если вы предлагаете к поставке товар с наименованием, отличающимся от указанного в извещении, но при этом полностью соответствующий описанию объекта закупки по своим характеристикам, то оснований для отклонения заявки у заказчика не будет. Как указывают суды, «для заказчика приоритетом является не приобретение объекта закупки с определенным наименованием, а приобретение объекта закупки с функциональными, техническими и качественными характеристиками, соответствующими его потребности (Постановление Арбитражного Суда Волго-Вятского округа от 18.12.2019 по делу № А29-5337/2019).
Вместе с тем, при закупке медицинских изделий заказчик вправе (а по сути, даже обязан) установить требование о том, что наименование товара должно быть указано в строгом в соответствии с наименованием медицинского изделия в регистрационном удостоверении (определение Верховного Суда РФ от 07.02.2019 № 308-КГ 18-24520 по делу № А53-3103/2018). Нарушение данного требования влечет за собой отклонение заявки.
- Несовпадение кода ОКПД2/позиции КТРУ с указанными в извещении не имеет значения, если предлагаемый товар соответствует описанию объекта закупки
Предположим, что вы собираетесь принять участие в закупке на право поставки фоторамок. Заказчик отнес закупаемые фоторамки к коду ОКПД2 22.29.26.190 «Изделия пластмассовые декоративные прочие» и
установил запрет на допуск иностранных промышленных товаров в соответствии с постановлением Правительства РФ от 30.04.2020 № 616. Участник закупки предложил к поставке фоторамки, включенные в реестр российской промышленной продукции с кодом ОКПД2 25.99.24.120 «Рамки для фотографий, картин или аналогичных изделий из недрагоценных металлов». Заявка была отклонена на том основании, что участник закупки предложил к поставке товар, отличный от необходимого заказчику.
Но рассматривавший жалобу поставщика контрольный орган пришел к выводу, что отличие кода ОКПД2, указанного в извещении о закупке, от кода, указанного в заявке, не является основанием для отклонения такой заявки. Код ОКПД2 носит информационный характер и не описывает функциональные, технические или качественные характеристики (Решение Челябинского УФАС России от 13.04.2023 по делу № 074/06/106-876/2023).
Однако бывают случаи, когда уже само наименование кода ОКПД2 исключает соответствие предлагаемого товара требованиям заказчика. И тогда отклонение заявки может быть признано правомерным.
Например, заказчику требовались трикотажные спортивные детские костюмы. Участник закупки предложил к поставке трикотажные спортивные детские костюмы для мальчиков и девочек, представив выписки из реестра российской промышленной продукции:
- от 23.07.2021 № 867\37\2021, на продукцию с кодом ОКДП2 14.13.22.120 «Комплекты мужские или для мальчиков из текстильных материалов, кроме трикотажныхили вязаных»;
- от 23.07.2021 № 867\36\2021, на продукцию с кодом ОКПД2 14.13.32.120 «Комплекты женские или для девочек из текстильных материалов, кроме трикотажныхили вязаных».
Суд согласился с заказчиком, что эти записи не подтверждают российское происхождение трикотажных спортивных детских костюмов, предложенных к поставке (Постановление Восемнадцатого Арбитражного Апелляционного Суда от 17.07.2023 по делу № А76-30548/2022).
Все вышесказанное верно и для позиций КТРУ: если отличие в номере позиции предполагает сущностное различие в характеристиках закупаемого и предлагаемого товаров, отклонение заявки признается правомерным. Тогда как в общем случае «соответствие или различие кода ОКПД2 товара, работы, услуги участника закупки коду ОКПД2 товара, работы, услуги, указанному в позиции КТРУ, не является условием допуска или отказа для участия в закупке» (Письмо Минфина России от 11.06.2020 № 24-06-05/51015).
- Если заказчик требовал указать количество товара, укажите его конкретное значение, соответствующее извещению о закупке
Время от времени высказывается точка зрения, согласно которой количество товара не является его характеристикой – а значит, участник закупки не обязан указывать его в своей заявке (выразил согласие исполнить контракт на условиях, указанных в извещении о закупке, значит согласился поставить товар в нужном количестве). Но на практике от участников сплошь и рядом требуют указывать конкретное количество товара, соответствующее потребности заказчика. И если заказчик установил такой показатель, участник закупки, конечно же, должен сообщить его конкретное значение.
Подтверждением этого может служить, например, постановление Девятого Арбитражного Апелляционного Суда от 13.09.2023 по делу № А40-38498/2023. Суд посчитал правомерным отклонение заявки участника, указавшего, что количество листов в пачке бумаге будет «не менее 500 шт.», тогда как требовалось сообщить конкретное значение, равное или превышающее 500.
Также стоит напомнить, что, по мнению Федеральной антимонопольной службы (ФАС) России, предложение участника закупки поставить товар в количестве, превышающем требования заказчика, не может служить основанием для признания заявки такого участника не соответствующей требованиям документации закупки (письма ФАС России от 08.02.2018 № РП/8185/18 и от 27.02.2018 № АК/12985/18).
Суды в этом вопросе не столь категоричны и считают правомерным отклонение заявок, в которых, например, предложены лекарственные препараты в количестве больше необходимого, если это создаст дополнительные обременения для заказчика. В частности, если заказчик не успеет использовать предлагаемое количество товара до истечения срока годности, у него появятся дополнительные издержки по уничтожению таких лекарственных препаратов (Постановление УФАС Западно-Сибирского округа от 21.01.2019 по делу № А81-3326/2018).
- Указываемые значения характеристик должны соответствовать описанию объекта закупки
Отсутствие такого соответствия будет очевидной причиной для отклонения заявки. Например, заказчику требовалось дезинфицирующее средство со сроком годности рабочего раствора не менее 28 суток, а в поданной заявке предложено дезинфицирующее средство со сроком годности рабочего раствора в течение 24 суток (Решение Псковского УФАС России от 07.11.2023 по делу № 060/06/48-473/2023) .
Наибольший риск здесь заключается в том, что подготовленное заказчиком описание объекта закупки может оказаться не соответствующим его же собственным ожиданиям. Когда такое несоответствие становится очевидным при анализе поступивших заявок, можно ожидать необоснованного отклонения заявок.
Приведем случай из практики. При закупке компьютеров персональных настольных (моноблоков) заказчик установил следующее требование: «Максимальная регулировка экрана по высоте (миллиметр) < 130 мм». Участник закупки предложил по этому параметру значение «0 мм». Заявка была отклонена, т. к. значение «ноль» означает фактическое отсутствие возможности регулировки экрана по высоте. Однако суды посчитали, что установленное требование нужно трактовать буквально: предложенный участником закупки параметр должен быть меньше 130 мм. При таком прочтении указанного параметра предложение участника закупки предъявленным требованиям не противоречит (Постановление Девятого Арбитражного Апелляционного Суда от 30.08.2023 по делу № А40-29311/2023).
Или аналогичный случай. Заказчику не понравилось, что ему предложили генератор шумов с максимальным значением диапазона частот, равным 1800 МГц, тогда как он установил значение данного показателя «<= 6000 МГц», однако антимонопольный орган резонно заметил, что 1800 МГц <= 6000 МГц, а, значит, оснований для отклонения заявки не было (Решение ФАС России от 09.03.2023 по делу № 28/06/105-93/2023).
- Указываемые значения характеристик должны соответствовать инструкции по заполнению заявок
При этом нужно быть готовым к тому, что комиссия заказчика сама может не осознавать в полной мере всех логических следствий, вытекающих из того, как именно была составлена инструкция.
Например, при закупке персональных настольных компьютеров (моноблоков) заказчик установил следующее требование: «Частота процессора базовая, ГГц: >= 2,8». Участник закупки просто скопировал его в свою заявку: «Частота процессора базовая, ГГц: >= 2,8». Комиссия заказчика посчитала, что участнику надлежало указать конкретное значение спорного показателя, в связи с чем, заявка была отклонена. Однако отклонение было признано неправомерным, т. к. требования к закупаемому оборудованию были изложены заказчиком в табличном виде, и спорное требование содержалось в столбце «Показатели (характеристики), значения которых не могут изменяться» (Постановление Тринадцатого ААС от 09.06.2023 по делу № А56-114263/2022).
Необходимо отметить, что споры о буквальном соответствии предложения участника закупки требованиям описания объекта закупки являются довольно распространенными. Например, в постановлении Арбитражного Суда Уральского округа от 10.10.2023 по делу № А47-19858/2022 рассматривался вопрос о том, соответствует ли предложенный участником диапазон температур «от –50° C до +50° C» требованию заказчика «не выше –50° C, не ниже +50° C». В итоге суд ответил на этот вопрос утвердительно.
- Комиссия заказчика не вправе отклонить заявку в связи с ее несоответствием требованиям, которых не было в описании объекта закупки
Данное положение может показаться очевидным, но, тем не менее, комиссии заказчиков нередко допускают соответствующую ошибку. Аналогичные случаи имеются и в судебной практике.
Например, отклонение заявки участника закупки офисной мебели в связи с несоответствием предлагаемой мебели требованиям ГОСТ 10632-2014 было признано неправомерным, т. к. требование о соответствии древесно-стружечных плит положениям ГОСТ 10632-2014 заказчиком не устанавливалось (Постановление Девятого Арбитражного Апелляционного Суда от 18.08.2023 по делу № А40-47696/2023).
- Если вашу заявку отклонили в связи с наличием в ней опечатки, можно побороться за пересмотр результатов рассмотрения заявок
Казалось бы, любое формальное несоответствие предложения участника закупки должно повлечь отклонение его заявки. Но иногда суды приходят к выводу, что в случае принципиального соответствия предложенного товара описанию объекта закупки наличие опечаток в предложении участника закупки не дает оснований для отклонения его заявки.
Например, участник закупки указал на наличие у предлагаемого фрезерного центра «бака СОХ коробчатого типа», тогда как требовался «бак СОЖ коробчатого типа». Суд пришел к выводу, что наличие в заявке синтаксических неточностей и опечаток не означает несоответствия предложенного товара требованиям заказчика. Наличие технической ошибки (опечатки), если это не привело к искажению характеристик предлагаемого к поставке товара, не может являться причиной для отказа в допуске к участию в аукционе (Постановление Тринадцатого Арбитражного Апелляционного Суда от 21.06.2023 по делу № А56-114564/2022).
Также не усматривается оснований для отклонения заявки, если в ней указан номер извещения, относящийся к другой закупке. Поскольку номер извещения не относится к функциональным, техническим, качественным или эксплуатационным характеристикам объекта закупки, то указание в заявке номера извещения другого аукциона не имеет правового значения для принятия решения о допуске или отклонении такой заявки (Решение Орловского УФАС России от 06.09.2023 по делу № 057/06/49-473/2023).
- Указывайте значения всех характеристик, которые перечислены в описании объекта закупки, в т. ч. неизменяемых
Как следует из ч. 5 ст. 43 Закона № 44-ФЗ, подача заявки на участие в закупке означает согласие участника закупки на поставку товара, выполнение работы, оказание услуги на условиях, предусмотренных извещением о закупке. Отсюда некоторые участники закупок делают вывод об отсутствии у них обязанности указывать значения характеристик, определенных в техническом задании как неизменяемые. Подал заявку – значит, согласился поставить товар с такими характеристиками. Что интересно, суды иногда поддерживают такую аргументацию со стороны поставщиков (Постановление Арбитражного Суда Восточно-Сибирского округа от 03.10.2023 по делу № А58-7399/2022).
Однако в большинстве случаев преобладает формальный подход: заявка участника закупки должна содержать предложения по всем характеристикам, которые устанавливались в описании объекта закупки, в том числе и по неизменяемым характеристикам (Постановление Арбитражного Суда Дальневосточного округа от 31.03.2023 по делу № А51-7582/2022).
При этом суды не усматривают оснований для отклонения заявки, в которой не указаны параметры вещи, находящейся в распоряжении заказчика, а не участника закупки.
Например, в техническом задании на выполнение работ по замене малогрузовых лифтов было указано точное количество этажей в здании: 3 шт. В заявке участника закупки было написано следующее: «количество этажей: шт.», что и послужило основанием для отклонения заявки. Но с учетом того, что количество этажей в данном случае – это неизменяемый показатель самого здания, не указание этого показателя в заявке при наличии выраженного согласия участника на выполнение работ в полном соответствии с извещением о закупке, в т. ч. с техническим заданием, суды посчитали допустимым (Постановление Девятого Арбитражного Апелляционного Суда от 11.09.2023 по делу № А40-58683/2023).
- Даже если вы предлагаете к поставке товар с улучшенными характеристиками, это все равно несоответствие
Предложить к поставке товар с улучшенными характеристиками можно лишь при исполнении контракта (ч. 7 ст. 95 Закона № 44-ФЗ). Заявка же должна содержать предложение о поставке товара, соответствующего требованиям извещения о закупке. Если вы предлагаете к поставке товар, не предусмотренный извещением, заявка подлежит отклонению.
Именно это случилось с участником закупки, который предложил к поставке пшеничную муку первого сорта, тогда как заказчику требовала мука второго сорта. Антимонопольный орган согласился с заказчиком, что в данном случае предложен товар, не соответствующий описанию объекта закупки (Решение Новосибирского УФАС России от 29.05.2023 № 054/06/48-1030/2023).
- Если вы предлагаете к поставке «эквивалент», то он действительно должен быть эквивалентом
Конечно, в некоторых случаях можно договориться с заказчиком или даже ввести комиссию заказчика в заблуждение и вашу заявку признают соответствующей извещению. Но другие участники закупки всегда смогут обжаловать результаты торгов и добиться признания заключенного контракта недействительным.
Например, согласно техническому заданию объектом закупки являлись исключительно государственные знаки почтовой оплаты (почтовые марки), подтверждающие оплату услуг почтовой связи, оказываемых организацией федеральной почтовой связи. Один из поставщиков предложил к поставке электронные почтовые марки «Национальной почтовой службы», которые, с его точки зрения, являются эквивалентом государственных знаков почтовой оплаты. Такие почтовые марки представляют собой QR-код, который наносится на почтовый конверт при печати адресного блока. Нанесение электронной почтовой марки в виде QR-кода на конверт осуществляется через личный кабинет заказчика, доступ к которому организуется исполнителем на бесплатной основе.
АО «Почта России» успешно обжаловало признание этого поставщика победителем электронного аукциона. Суды пришли к выводу, что электронные почтовые марки «Национальной почтовой службы» не являются «эквивалентом» государственных знаков почтовой оплаты (почтовых марок), поскольку не подтверждают оплату услуг почтовой связи, оказываемых АО «Почта России», и не могут использоваться для получения таких услуг (Постановление Арбитражного Суда Западно-Сибирского округа от 24.08.2023 по делу № А75-17915/2022).
- Некоторые несоответствия дают основание для отклонения заявки в связи с выявлением в ней недостоверной информации о товаре
Иногда участник вроде бы и соглашается поставить товар, соответствующий описанию объекта закупки, но заявленные им значения характеристик противоречат друг другу (т. е. товар с таким набором характеристик не может существовать в природе).
Например, заказчику требовались новогодние гирлянды с опусками разной длины, при этом длина наименьшего опуска гирлянды – не более 0,8 м, а длина наибольшего— не менее 0,8 м. Участник закупки предложил к поставке гирлянды с опусками разной длины: длина наименьшего опуска – 0,8 м, длина наибольшего опуска – 0,8 м. Но ведь фактически участником предложена гирлянда с опусками одинаковой длины, что не соответствует установленным требованиям (Решение Санкт-Петербургского УФАС России от 08.10.2020 по делу № 44-5503/20).
В таких случаях заявка подлежит отклонению уже не по п. 1 ч. 12 ст. 48 закона № 44-ФЗ («несоответствие информации, содержащейся в заявке, требованиям извещения о закупке»), а по п. 8 ч. 12 ст. 48 закона № 44-ФЗ («выявление в заявке недостоверной информации»).
- Параметры, которые не являются характеристиками товара, не требуют отражения в заявке участника закупки
Участники закупок обязаны указывать в своих заявках характеристики предлагаемого к поставке товара (как следует из п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ, это могут быть функциональные, технические, качественные и эксплуатационные характеристики). Именно такие характеристики должны соответствовать показателям, установленным в описании объекта закупки. Однако заказчики нередко смешивают характеристики объекта закупки и условия исполнения контракта.
Так, в соответствии с п. 7 ч. 1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ поставляемый товар должен быть новым товаром (товаром, который не был в употреблении, в ремонте, в т. ч. не был восстановлен, у которого не была осуществлена замена составных частей, не были восстановлены потребительские свойства) в случае, если иное не предусмотрено описанием объекта закупки. Из указанной нормы следует, что новизна заявленного к поставке товара, не относится к конкретным показателям закупаемого товара и не требует отражения в заявке, т.е. не является качественной характеристикой товара (Постановление Тринадцатого Арбитражного Апелляционного Суда от 10.09.2019 по делу № А74-789/2019, решение Красноярского УФАС России от 08.08.2023 № 024/06/106-2216/2023).
Точно так же требование к гарантийному сроку и объему предоставляемых гарантий не является показателем товара, конкретное значение которого должно указываться в заявке участника закупки (постановление Арбитражного Суда Западно-Сибирского округа от 28.07.2016 по делу № А75-10735/2015). В связи с этим, отклонение заявки участника по причине не указания конкретной продолжительности гарантийного срока признается противоречащим положениям законодательства о контрактной системе (решение Ростовского УФАС России от 30.08.2023 по делу № 061/06/49-3194/2023).
Банковские гарантии, кредиты и займы
для исполнителей контрактов
Хотите больше актуальных новостей из мира закупок? Присоединяйтесь к нашему сообществу "ВКонтакте". Будьте всегда в курсе событий!
